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李東宏:大同訂婚強奸案:建議再審,但書出罪
來源:中國法治 作者:李東宏  日期:2025-5-19 字體: [大][中][小]

    摘要:情節顯著輕微,習某某侵害行為的社會危害性沒有達到犯罪標準。但書出罪,才能避免法律和司法被架在正義的火焰上烤。

    社會危害性是構成犯罪的前提。我國刑法第十三條對犯罪的規定:“一切……以及其他危害社會的行為,依照法律應當受刑罰處罰的,都是犯罪,……。”該條又規定,“但是情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。”據此可以認為,危害社會的行為,社會危害性大的是犯罪,社會危害性不大則不是犯罪。情節顯著輕微的,則屬于社會危害性不大,則不是犯罪。

    一、情節顯著輕微,習某某侵害行為的社會危害性沒有達到犯罪標準
表現為:

    1、訂婚和事后私了表明,習某某的強制性行為沒有實質性違背被害人意志

    據報道,雙方事前有訂婚行為,事發后有私了事實,私了不成才報案。首先,訂婚等于同意將來發生性關系。其次、事后談條件私了,條件是領結婚證+提前房產加名。這說明事后被害人愿意無視被強制發生性關系,原諒侵害人,并繼續同意將來發生性行為,還尋求與侵害人建立夫妻關系。既然被害人事前同意將來發生性行為,發生性關系后愿意無視被侵害并原諒侵害人,不但沒有取消將來發生性行為的許諾,還尋求與侵害人建立夫妻關系。這說明侵害人的侵害行為,即使習某某違背女方意志強制發生性關系,也只是形式上違背了被害人的意愿,并未實質性違背被害人的意志,沒有實質性影響或者說改變其將來的性同意,即取消婚約。因此可以認定,侵害人的侵害行為,沒有實質違背被害人的意志,沒有實質性侵犯其自主決定性行為的權利,社會危害性不大。情節顯著輕微,社會危害性沒有達到犯罪標準,符合刑法第13條但書的規定,因此其行為不是犯罪。

    2、沒有改變侵害人在被害人心中的未婚夫形象和地位表明,強制性行為本身并未實質性違背女方意志,故情節顯著輕微,社會危害性沒有達到犯罪標準

    如果習某某強制女方發生性關系,實質性違背了女方意志,使得其在女方心中的未婚夫形象和地位喪失或者降低,女方會第一時間取消婚約,退還彩禮,報案追究其刑事責任。即使保留婚約也會獅子大開口,要求大幅增加彩禮,而不是僅僅提出領結婚證+提前房產加名。

    3、訂婚接受彩禮以及事發時未做劇烈反抗表明,強制性行為本身并未實質性違背女方意志,故情節顯著輕微,社會危害性沒有達到犯罪標準。

    根據女方對案發現場的陳述,習某某是一只手摁著女方的一只手,另一手解開女方的衣服。這說明,女方在受到侵害時未做劇烈反抗,否則男方不可能完成強奸行為。而且根據當地婚俗,訂婚后雙方是允許進行性行為的,女方對此也心知肚明。也就是說,女方通過訂婚和接受彩禮處分了自己的性自主權利,其行為宣示她原則上不把男方的強制婚前性行為視為強奸,除非男方的性行為嚴重侵害其生命和健康。所以,訂婚接受彩禮以及事發過程未做劇烈反抗表明,習某某的強制性行為,只是雙方婚外性行為交易契約的履行,并未實質性違背女方意志。如果再算上事后私了這個糾紛處理過程,更證明沒有實質性違背女方意志。總之,雙方是婚外的契約式性交易,不可能實質性違背女方意志。

    二、但書出罪,避免法律和司法被架在正義的火焰上烤

    本案中,被害人被強制發生性關系,可能確實是冤屈的,因為發生婚前性行為可能違背自己的意志;但是讓習某某承擔強奸罪的刑事責任,他也冤屈,因為強迫女方接受婚前性行為的并不是他,而是當今社會制度中的弊端。女方實際上是屈服于婚約、彩禮、社會評價和家庭壓力,才被迫接受習某某的強制性行為,同時,婚約、彩禮、社會評價和家庭壓力也幫助習某某未實施強迫,就讓女方被強制性行為了。
 
    法律圈主張法律至上,然而法律是假正義之名,才能凌駕于國家和社會各種規則之上的,所以邏輯上講,法律可以碾壓道德和習俗,但不能僭越正義。

    任何法律制度都是有缺陷的,當司法遇到法律與道德、社會風俗和相矛盾而無法使自己的判斷符合社會公意時,應當在正義的指引下,在法律與道德、社會風俗和社會公意之間找到一個平衡點,深度地化解社會紛爭,使社會消除矛盾,重歸和諧。
   
    法律保護性自主權利但不保護婚外性交易。然而本案中,從訂婚收彩禮,到案發不做劇烈反抗,再到案發后私了,被害人都是在進行非法的性交易。在交易過成中,被害人通過報警,把派出所作為協調人拉進交易。侵害人的母親數次在派出所給被害人寫下房產加名保證書。自此,法律和司法保護性自主權利和保護非法性交易已經分不清了。習某某的行為,技術上看有可能構成強奸罪,但是顯然又符合“情節顯著輕微危害不大的,不認為是犯罪。”的情形,因此,應該但書出罪,避免司法被架在正義的火焰山烤,也避免法律被架在正義的火焰山烤。

    出罪以后,一方或雙方要求按治安案件處理的,對男女雙方分別按嫖娼賣淫予以行政處罰,構成其他犯罪的另案追究。

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